——評析“sofang搜房”商標異議復審行政糾紛案（濟寧商標注冊）
案情
2003年9月4日，北京搜房房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司（下稱搜房房地產(chǎn)公司）、北京道杰士投資咨詢服務有限責任公司（下稱道杰士公司）向國家工商行政管理總局商標局（下稱商標局）申請注冊第3702986號“sofang搜房”商標（下稱被異議商標），指定使用在第35類廣告、拍賣、商業(yè)區(qū)遷移（提供信息）等服務上。該商標初審公告后，北京搜房互聯(lián)網(wǎng)信息服務有限公司（下稱搜房互聯(lián)網(wǎng)公司）提出異議。2009年10月，商標局裁定被異議商標予以核準注冊。
搜房互聯(lián)網(wǎng)公司不服該裁定，向國家工商行政管理總局商標評審委員會（下稱商評委）申請復審，認為被異議商標與搜房互聯(lián)網(wǎng)公司的第1759219號商標構(gòu)成類似服務上的近似商標，同時被異議商標系違反誠實信用原則搶注搜房互聯(lián)網(wǎng)公司的商標，據(jù)此請求駁回被異議商標的注冊申請。商評委認為：被異議商標與引證商標未構(gòu)成使用在類似服務上的近似商標；搜房互聯(lián)網(wǎng)公司在廣告等服務上已在先使用“搜房SOU FUN”商標并具有一定影響，被異議商標在相同或類似服務上的注冊違反根據(jù)2001年10月27日第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議《關于修改<中華人民共和國商標法>的決定》第二次修正的商標法（下稱第二次修正的商標法）第三十一條所指以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的情形；申請人提交的在案證據(jù)無法證明其商標于被異議商標申請注冊日前在拍賣、商業(yè)區(qū)遷移（提供信息）服務上于相關公眾中已具有一定影響。據(jù)此，商評委裁定被異議商標在拍賣、商業(yè)區(qū)遷移（提供信息）兩項服務上予以核準注冊，在其余服務上不予核準注冊。
搜房房地產(chǎn)公司和道杰士公司不服該裁定結(jié)果，向北京市第一中級人民法院提起行政訴訟。
北京市第一中級人民法院經(jīng)審理后判決維持商評委原裁定。搜房房地產(chǎn)公司和道杰士公司則隨后就該一審判決上訴至北京市高級人民法院。
北京市高級人民法院經(jīng)認為：搜房房地產(chǎn)公司、道杰士公司與搜房信息公司、北京家天下廣告有限公司（下稱家天下公司）至遲在2000年就已經(jīng)在與房地產(chǎn)有關的互聯(lián)網(wǎng)信息服務上分別使用“搜房”“sofang”“SouFun”等商標，在2000年6月和7月期間，雙方對彼此的存在及所從事的相關業(yè)務已經(jīng)知曉，雙方均未表示對方有利用己方商譽獲取不正當利益的意圖，現(xiàn)有證據(jù)不能證明搜房房地產(chǎn)公司、道杰士公司申請注冊被異議商標具有搶占搜房信息公司、家天下公司在先使用并有一定影響的商標商譽的惡意。北京市高級人民法院于今年4月3日作出終審判決：撤銷商評委被訴裁定、撤銷一審判決、商評委重新作出裁定。
評析
該案涉及第二次修正的商標法第三十一條中“也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標”的理解和適用問題。
對此條款，《商標審查及審理標準》指出：“上述規(guī)定是基于誠實信用原則，對已經(jīng)使用并有一定影響商標予以保護，制止以不正當手段搶注行為，彌補嚴格實行注冊原則可能造成不公平后果的不足�！保摋l款明確了多重適用要件。根據(jù)該標準，雖然規(guī)定了“惡意”這一要件，但更多的還是從“明知或應知”的角度來界定“惡意”的內(nèi)涵�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理商標授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》第18條第一款指出：“根據(jù)商標法的規(guī)定，申請人不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。如果申請人明知或者應知他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標而予以搶注，即可認定其采用了不正當手段�！被旧现苯訉ⅰ安徽斒侄巍钡韧凇懊髦驊�。
司法實踐中，許多案件都遵循這一邏輯，只要在先權(quán)利人證明其在先商標有一定影響，在后商標申請注冊人明知或應知，即依據(jù)第二次修正的商標法第三十一條禁止在后商標的注冊。
但是，在有些情況下，“明知或應知”并不必然等于“惡意”，法院在司法審判中開始關注“明知或應知”以外獨立的“惡意”要件，如不具備，則不能適用第二次修正的商標法第三十一條。
該案中，搜房房地產(chǎn)公司、道杰士公司與搜房信息公司、家天下公司至遲在2000年就已經(jīng)在與房地產(chǎn)有關的互聯(lián)網(wǎng)信息服務上分別使用“搜房”“sofang”“SouFun”等商標，在2000年6月和7月期間，雙方對彼此的存在及所從事的相關業(yè)務已經(jīng)知曉，雙方均未表示對方有利用己方商譽獲取不正當利益的意圖，現(xiàn)有證據(jù)不能證明搜房房地產(chǎn)公司、道杰士公司申請注冊被異議商標具有搶占搜房信息公司、家天下公司在先使用并有一定影響的商標商譽的惡意。因此，即使搜房信息公司、家天下公司在被異議商標注冊之前已經(jīng)使用“SouFun”等標識，但搜房房地產(chǎn)公司、道杰士公司申請注冊被異議商標并無惡意，即不符合“不正當手段”的要件，不能適用第二次修正的商標法第三十一條禁止被異議商標注冊。
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