日前，筆者審理了數(shù)件要求認定訴爭商標為馳名商標的案件，經(jīng)過對相關案情的細細梳理，筆者以為，在司法實踐中對馳名商標保護的機理認識仍需進一步厘清。
依據(jù)我國商標法“就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用”的相關規(guī)定，目前我國關于馳名商標保護的理論基礎主要分為混淆理論和淡化理論。其中混淆理論包括直接混淆和間接混淆，直接混淆是對商品出處的混淆，即消費者認為相關商標所標識的商品或服務是由另一商標的所有者提供的，屬于對商品或服務來源的錯誤認識；間接混淆則是一種擴大了的混淆，即消費者雖然不至于認為相關商標所標識的商品或服務是另一商標的所有者提供，但會認為該商標的所有者與另一商標所有者之間存在某種聯(lián)系，如許可、投資、贊助等。
與混淆理論不同，淡化理論是消費者并未對商品或服務的來源產(chǎn)生錯誤認識，但淡化行為會使商標與其所有者之間的聯(lián)系被沖淡，從而破壞商標的獨特價值。因為淡化是通過對相同或近似商標標識的使用，使得該商標標識不再僅僅與特定經(jīng)營者相聯(lián)系，而是與不同的經(jīng)營者相聯(lián)系，從而降低商標標識與商品或服務特定來源出處的聯(lián)系。
由此可見，混淆理論強調(diào)的是會否將不同經(jīng)營者的商品誤認為來源于同一經(jīng)營者，保護的重點是商標的區(qū)別功能和品質(zhì)保證功能。在商品或服務跨類的情況下，使用與馳名商標相同或近似的訴爭商標，其目的是使消費者以為標識該商標的商品或服務與另一馳名商標所有者存在關聯(lián)性，從而達到將馳名商標所有者所享有的商譽轉(zhuǎn)移到訴爭商標之上的目的，這是一種借載商譽的“搭便車”行為。而如果某商標的商品或服務品質(zhì)低劣，也將導致另一馳名商標所有者的商譽受到損害。
淡化理論強調(diào)的則是消費者是否會將商標標識與特定經(jīng)營者之間的聯(lián)系，逐漸演化為與諸多經(jīng)營者的聯(lián)系。如今，商標的作用已經(jīng)不限于標明商品或服務出處與品質(zhì)擔保，還具有廣而告之的作用。這也是馳名商標權(quán)利人愿意投入巨額廣告和營銷費用以增強其商標價值的原因所在。盡管淡化使消費者并沒有對商品的來源產(chǎn)生錯誤認識，但該行為會致使商標與其所有者之間的聯(lián)系被沖淡，商標所凝結(jié)的唯一特性亦被削弱，其商標價值必然會受損，對馳名商標所有者顯然不公平。
綜上，在馳名商標跨類保護認定中，應依據(jù)案件具體情況以及混淆理論和淡化理論不同的側(cè)重點，明確保護的適用條件和適用區(qū)間。
（作者單位：北京知識產(chǎn)權(quán)法院）
