新《商標(biāo)法》及《商標(biāo)法實(shí)施條例》自2014年5月1日施行以來(lái)，大部分馳名商標(biāo)（濟(jì)寧商標(biāo)）持有人能自覺(jué)遵守商標(biāo)法律規(guī)定和國(guó)家工商總局《關(guān)于執(zhí)行修改后的〈中華人民共和國(guó)商標(biāo)法〉有關(guān)問(wèn)題的通知》（工商標(biāo)字〔2014〕81號(hào)，下稱《通知》）要求，在商業(yè)活動(dòng)中停止使用“馳名商標(biāo)”字樣。對(duì)新《商標(biāo)法》施行前已經(jīng)投放市場(chǎng)，帶有馳名商標(biāo)字樣的商品、包裝、裝潢等，能夠主動(dòng)采取下架、召回、更換、遮貼等補(bǔ)救措施，確保銷售的商品或提供的服務(wù)符合法律規(guī)范。然而，筆者在近期的執(zhí)法實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)，仍有少數(shù)商家在節(jié)日的商品促銷宣傳中，自行為個(gè)別商品標(biāo)注“中國(guó)馳名商標(biāo)”字樣。特殊之處在于，這種行為既非馳名商標(biāo)持有人所委托，也非該商品的代理商所授意。那么，對(duì)于馳名商標(biāo)持有人之外的第三方經(jīng)營(yíng)者擅自使用“馳名商標(biāo)”字樣的行為該如何處理呢？
新《商標(biāo)法》第十四條第五款明確規(guī)定“生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)者不得將‘馳名商標(biāo)’字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中”。禁止馳名商標(biāo)宣傳的主體僅限于生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)者，其他主體不受其約束。因此，判斷使用“馳名商標(biāo)”字樣的行為是否違法，首先要看行為人是否為生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)者；其次要以行為人違反法律禁止性規(guī)定為要件，行為人不一定就是馳名商標(biāo)持有人，也可能是除此之外的第三方經(jīng)營(yíng)者。上述商家將“馳名商標(biāo)”字樣用于節(jié)日商品促銷宣傳的行為，顯然違反了該條款的禁止性規(guī)定。值得探討的是，對(duì)此種行為，是否可以直接適用新《商標(biāo)法》第五十三條的規(guī)定處理。
按照相關(guān)規(guī)定，“馳名商標(biāo)”字樣的使用僅限于商標(biāo)專用權(quán)的個(gè)案保護(hù)，維護(hù)馳名商標(biāo)持有人的合法權(quán)益。國(guó)家工商總局《通知》對(duì)此作出了明確的管理要求。在使用時(shí)限上，《通知》明確規(guī)定2014年5月1日之后不得將“馳名商標(biāo)”字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及商業(yè)活動(dòng)中，違者適用修改后的《商標(biāo)法》處理，但2014年5月1日前已經(jīng)進(jìn)入流通領(lǐng)域的上述情形除外。在責(zé)任主體認(rèn)定上，《通知》明確，對(duì)將“馳名商標(biāo)”字樣用于商品、商品包裝或者容器上的行為，認(rèn)定馳名商標(biāo)持有人為違法責(zé)任主體。但是，對(duì)將馳名商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中的行為，上述《通知》沒(méi)有明示。其責(zé)任主體認(rèn)定因涉及面較廣、構(gòu)成較為復(fù)雜，不能一概而論。如上述案例中，責(zé)任主體既不是商品生產(chǎn)者，也不是馳名商標(biāo)持有者，而是與該商品銷售有關(guān)的其他經(jīng)營(yíng)者。此時(shí)需要結(jié)合個(gè)案實(shí)際，從該行為產(chǎn)生的主觀和客觀兩個(gè)方面來(lái)分析和判斷。
在案件管轄上，《通知》賦予馳名商標(biāo)持有人住所地的工商部門查處權(quán)。馳名商標(biāo)住所地以外的工商部門發(fā)現(xiàn)上述違法行為，應(yīng)移送其住所地工商部門查處，這與《行政處罰法》規(guī)定的由違法行為發(fā)生地縣級(jí)以上具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄并不矛盾。對(duì)于馳名商標(biāo)持有人之外的市場(chǎng)主體將“馳名商標(biāo)”字樣用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中的行為的查處，則不一定適用相應(yīng)移送規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按照一般案件查處程序的規(guī)定，由違法行為發(fā)生地工商部門查處。
他人擅自使用“馳名商標(biāo)”字樣進(jìn)行廣告宣傳的行為，雖然新《商標(biāo)法》中規(guī)定了相關(guān)的責(zé)任形式，但能否直接適用《商標(biāo)法》第十四條處罰，則需要具體情況具體分析。一般情況下，他人擅自將“馳名商標(biāo)”字樣用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中，如果影響面較小，沒(méi)有造成其他不良后果，該行為發(fā)生地工商部門可依據(jù)《商標(biāo)法》的相關(guān)規(guī)定責(zé)令改正。如果行為人僅僅是為了商品促銷使用“馳名商標(biāo)”字樣，表面上看是違反了《商標(biāo)法》的規(guī)定，實(shí)質(zhì)是違反了廣告法律規(guī)范，應(yīng)依據(jù)新《廣告法》第九條第十一項(xiàng)關(guān)于廣告不得有“法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的其他情形”定性處理。如果行為人的目的是擴(kuò)大商標(biāo)在商業(yè)活動(dòng)中的影響，應(yīng)適用新《商標(biāo)法》第五十三條規(guī)定處罰。如果行為人將“馳名商標(biāo)”字樣用于未曾認(rèn)定的商品或服務(wù)，則構(gòu)成虛假宣傳，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《廣告法》第四條和第五十五條的規(guī)定立案查處�？傊�，筆者認(rèn)為，非馳名商標(biāo)持有人擅自使用“馳名商標(biāo)”字樣的違法行為可能涉及法律競(jìng)合問(wèn)題，執(zhí)法部門應(yīng)按照過(guò)責(zé)相當(dāng)?shù)脑瓌t準(zhǔn)確適用法律，使行政處罰更加公平公正。
