近日，又看到一份向工商局提交的商標(biāo)侵權(quán)投訴書，還是某上市公司提交的，感覺相當(dāng)?shù)夭粚I(yè)。
首先，投訴人引證保護的注冊商標(biāo)，只介紹其商標(biāo)所用文字“**”，也不載明商標(biāo)注冊號、注冊時間以及核定使用的商品服務(wù)項目與類別。
其次，指控被投訴人將與投訴人“**”商標(biāo)相同文字作為企業(yè)字號和商場LOGO突出使用構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)與不正當(dāng)競爭，卻不載明被投訴人企業(yè)名稱注冊時間是否晚于投訴人注冊商標(biāo)及字號的知名時間，也不明確指出被投訴人涉嫌侵權(quán)行為的發(fā)生時間。
第三，在未載明引證注冊商標(biāo)核定使用的商品服務(wù)項目的情況下，僅以被投訴人經(jīng)營的商品服務(wù)范圍與投訴人相同近似，就主張被投訴人構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。
第四，主流觀點認(rèn)為第35類“推銷（替他人）”不包括商場超市提供的商品零售服務(wù)，且“推銷（替他人）”與商場超市提供的服務(wù)之間是否構(gòu)成類似服務(wù)存在較大爭議的情況下，雖然同時提出不正當(dāng)競爭投訴，但投訴書中對不正當(dāng)競爭只是簡單提及，并無深入點的理由。
向工商局提出商標(biāo)侵權(quán)投訴，跟向法院提起商標(biāo)侵權(quán)民事訴訟，既有相通之處，也有區(qū)別之處。商標(biāo)侵權(quán)投訴，首先要能有效說服工商機關(guān)及其執(zhí)法人員，至少要讓工商執(zhí)法人員內(nèi)心確信被投訴人非�？赡軜�(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，并且知道從哪些方面取證論證被投訴人構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)；至少要讓工商機關(guān)根據(jù)投訴材料或者初步核查，就足以作出被投訴人涉嫌商標(biāo)侵權(quán)的判斷，進而作出行政處罰案件立案決定，啟動案件調(diào)查取證。所以，擺證據(jù)、講事實、說道理，是商標(biāo)侵權(quán)投訴書及附件材料應(yīng)當(dāng)要做到的。商標(biāo)侵權(quán)投訴書的“擺證據(jù)、講事實”，與商標(biāo)侵權(quán)民事起訴書應(yīng)當(dāng)是類似的，在民事訴訟中原告要在規(guī)定的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)，在行政投訴程序中投訴人也要及時提供證據(jù)或者證據(jù)線索。民事訴訟程序中原告可以在開庭審理尤其是法庭辯論時重點闡述自己主張的理由，但在行政投訴中投訴人就應(yīng)當(dāng)在投訴書中盡量詳細(xì)闡述道理，盡早說服行政執(zhí)法人員接受自己的觀點與理由。
個人認(rèn)為，專業(yè)點的商標(biāo)侵權(quán)投訴書，起碼應(yīng)當(dāng)載明：
（一）自己尋求保護的商標(biāo)注冊號、核定使用的商品或服務(wù)類別、注冊商標(biāo)核定的標(biāo)志情況及其注冊商標(biāo)知名度情況（包括知名時間、知名地域范圍與商品服務(wù)范圍）；
（二）被投訴人使用的被控侵權(quán)商標(biāo)的標(biāo)志情況、被控侵權(quán)標(biāo)志所使用的商品或者服務(wù)類別情況、被控侵權(quán)使用方式情況及被控侵權(quán)使用時間地點等情況；
（三）論述被控侵權(quán)標(biāo)志與投訴人注冊商標(biāo)構(gòu)成相同近似商標(biāo)的情況（不是跟投訴人實際使用的商標(biāo)進行比對），被控侵權(quán)標(biāo)志所使用的商品服務(wù)項目與投訴人注冊商標(biāo)核定的商品服務(wù)項目構(gòu)成相同類似商品服務(wù)情況（不是跟投訴人實際使用商標(biāo)的商品服務(wù)項目進行比對），以及被控侵權(quán)使用行為足以導(dǎo)致市場混淆情況。
（四）如果投訴人實際使用并且知名的標(biāo)志，并非其注冊商標(biāo)核定的標(biāo)志，尤其是投訴人實際使用并且相關(guān)標(biāo)志取得知名的商品服務(wù)項目，與其注冊商標(biāo)所核定的商品服務(wù)項目較難認(rèn)定為相同類似商品服務(wù)，且被投訴人的商品服務(wù)項目與投訴人相同的情況下，就應(yīng)當(dāng)考慮依照新《反不正當(dāng)競爭法》第六條提起仿冒商業(yè)標(biāo)識混淆行為的不正當(dāng)競爭投訴，而不應(yīng)當(dāng)僅僅提出商標(biāo)侵權(quán)投訴。
對于被投訴人來講，在依法配合工商執(zhí)法人員調(diào)查的同時，也應(yīng)當(dāng)盡早地積極地提出自己行為不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)、不正當(dāng)競爭的抗辯證據(jù)及理由，尤其是自己構(gòu)成合理使用、善意在先繼續(xù)使用的證據(jù)，身為銷售商確實不知情的證據(jù)、被控侵權(quán)商品合法來源的證據(jù)，以及被控侵權(quán)標(biāo)志與投訴人注冊商標(biāo)不相同不近似的理由、商品服務(wù)項目不相同不類似的理由、不會導(dǎo)致市場混淆的理由等等。
曾在個案調(diào)查處理中，遇到過被投訴人感覺自己冤枉卻拒不配合執(zhí)法人員調(diào)查，不積極提供自己在先使用等合法抗辯的證據(jù)，讓執(zhí)法人員干著急的情況。要知道，根據(jù)最高人民法院有關(guān)行政訴訟證據(jù)的司法解釋，行政機關(guān)在行政程序中依法要求當(dāng)事人提供證據(jù)，當(dāng)事人依法應(yīng)當(dāng)提供而沒有提供，在行政訴訟程序中再提供的證據(jù)，法院一般是不予采納的。被投訴人在工商機關(guān)調(diào)查處理期間，不依法積極提供支持自己合法抗辯理由、免罰理由的證據(jù)，導(dǎo)致受到行政處罰的，真得可能在行政訴訟中都難以挽回困境！
好好用心寫好商標(biāo)侵權(quán)投訴書吧！好好用心幫助被投訴人闡述自己不侵權(quán)、應(yīng)免罰的抗辯理由吧！
